法治理想与理想法治

何旺翔


法治之理想需要以理想之法治加以充实，而理想之法治只有在法治理想的驱动下才能得以实现。
一、法治—社会主义现阶段的重要理想目标
所谓法治应是社会控制的一种模式，是指人们通过或主要通过法律对国家的治理而求理想社会的实现。① 法治是一种理性的办事原则，是一种民主的治理模式。与法治相对应的是德治，其乃是指人们借助或主要借助道德的作用对社会进行调节和控制而求理想的实现。② 法治之理念起源于西方，其根源于古希腊的理性文化和基督教之人性恶论。柏拉图在其著作《法律篇》中就提出了“服从法律的统治”的理念，而随着社会关系的契约化，人们更以追求事实上的平等和独立为目标；而基督教哲学的人性恶理论促使西方人优先选择客观公正的法律而非主观性强的道德作为社会的治理准则。古代中国的先秦哲人也曾提出过“法治”之思想，但纵观中华历史，人治乃为主流。因为传统儒家 以“礼法结合，德主刑辅”为其法律哲学，同时其认为只有道德高尚的君主才能治理好国家。历史经验告诉我们人治的结果是专制，是社会运作的极度混乱和低效，因为个人的命令主宰了一个国家全体人民的命运，因为整个社会缺乏一套统一的治理规则。
那么德治呢？德治之“德”是个人之“德”还是社会整体之 “德”？若为个人之“德”，那么其本质上就是一种人治，其与中国传统人治理念毫无本质差异，只不过于现今社会其有一套相应的选拔机制更加保证了德治者具有高尚的道德，这与世袭制相比显有进步，但难免百密一疏，而且人在不断发展变化，今天的我还是明天的我吗？德治之“德”若为社会整体之“德”，也即每一个社会成员都具有高尚之道德情操，那么可以说这种德治是全体社会成员道德的统治，应该说这是一种很好的治理模式，因为每个人都知道他们该做什么，不该做什么，而且他们知道自觉的去遵守相应的规则，这比法治要进步的多，但这未免太过理想化了。于现实看来，中国不具有这样的大土壤，这种德治毕竟离我们太遥远了，其只不过是我们的最终理想，而法治才是理想的现实。
如果说共产主义是我们的最高纲领，那么建设有中国特色的社会主义就是我们的最低纲领。与此相对应，德治（全体社会成员的道德统治）就是我们的最高纲领（理想目标），而法治就是我们的最低纲领（理想目标）。因为共产主义社会虽然仍然有“公共生活的起码规则”（笔者注：即一种全体社会成员公认和共同遵守的道德），但它不是法，因为它没有法所特有的阶级性，就像原始习惯一样，只是一种公共生活的社会规则，而作为体现国家意志的法将与国家一起消灭在共产主义的实现过程中③；因为建设有中国特色的社会主义，需要社会主义市场经济的发育、完善，需要民主政治体制的建立，而这一切都必须与法治社会的构建为基础，必须与法治模式的完善为契机。因此应该说法治是我国社会主义现阶段的重要理想目标，但它不是我们的终极理想目标。
二、中国需要什么样的法治？——理想的法治
党的十六大报告中明确指出依法治国是党领导人民治理国家的基本方略。那么该如何理解法治的内涵呢，也即我们理想的法治是什么样呢？对于法治有两种根本不同的理解。一种把法治看作实现国家秩序或社会治安的手段（笔者注：东方法治观），另一种认为法治的核心内容是基于保障个人自由和权利的需要而对国家权力施加必要的限制（笔者注：西方法治观）。④
我们不可能完全照搬西方的法治模式，因为我们有着自己的社会现实；我们亦不可因西方思潮的大举“入侵”而产生一种逆反心理，以维护民族特点为借口而一概否定西方文明的科学合理性。我们只有在强调自我或本土的经验基础的同时也强调他者或域外的经验以及双方的互动关系，以保持自我在与他者相遇时的精神结构上的弹性和开放性，避免偏狭和冥顽不化。⑤ 我们应该看到摆在我们面前的是在激进革命后留下的大片制度空白，因此我们的首要任务在于制度的构建，秩序的建立，而非简单引进西方法治理念而空谈公民权利的维护，因为没有秩序、制度的建立，权利的保障是不现实的；我们应该看到中国是一个关系秩序社会，有“关系”者可以获得第一手信息资料，也可以拥有优先的发言权，因此信息渠道的通畅化、透明化，才是实现民主，实现法治的关键。因此我们要加强立法，要提高司法与行政的透明化。总而言之，制度和秩序的建立才是当务之急。
依西方传统法治理念，法治的构成包括形式要件和实质要件，形式要件即法的普遍性，实质要件即法的优良性。就此而言，我们似乎离法治已经很近了，因为经过数十年的努力，我们已经有了相对系统的法律体系，而且我们还在不断完善这一法律体系。不仅如此，我们的法律不但引进了西方先进的法律制度，而且还在此基础上进行了具有本土特色的创新。法的普遍性和优良性似乎在我国已经做得不错了。但有再好的法律，再好的制度体系，其得不到切实有效的贯彻，那也只不过是一纸空文。是有法可依，但却未必有法必依；是有法必依，但却非执法必严。就浅层原因而言即是缺乏严格公正的执法理念，但就深层诱因看来关键在于缺乏专门化的法律职业群体，执法人员、司法人员的素质的确有待提高。这种素质不仅仅是理论素养，而更应是道德素养。因此，形成全面的执法、司法人员培养体系，构建公正合理的选拔机制，才能不断优化执法、司法人员队伍的素质，才能做到真正的公正严格执法，而这一切并不是靠上两次课，搞几次培训班就能做到的。
我们理想中的法治状态，许多法学家已为我们进行了很好的理论构建，但构建在于实践。单纯的批判是不够的，因为若无构建，我们也就没了批判的目标，我们总不能老去研究西方各国法治模式的优劣吧。但单纯的构建也是不够的，因为单纯的构建是僵死的，只有在构建中批判，在批判中构建，才能不断推动法治的完善，不断向前发展。而我们批判与构建的精神动力就来源于我们的法治理想。
三、结语
法治理想的确立与理想法治的构建是互动的。在法治理想的驱动下，我们寻找出西方传统法治思想与中国社会现实的契合点，并希冀在此基础上建立我们理想的法治。法治是我们于现今作出的必然选择，其理应成为我们崇高的理想目标，而构建和批判正是我们为实现这一理想而进行的有益努力和尝试。




注释：
① 张中秋等著：《法理学》，南京大学出版社2001年版，第63页。
② 张中秋等著：《法理学》，南京大学出版社2001年版，第71页。
③ 张中秋等著：《法理学》，南京大学出版社2001年版，第60页。
④ 季卫东：《法治中国的可能性》，《战略与管理》第４８期。
⑤ 季卫东：《法治中国的可能性》，《战略与管理》第４８期。


江苏省常州市人民政府


常州市人民政府关于印发《常州市授予外国人荣誉市民称号办法》的通知

常政发〔2009〕87号


各辖市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：
　　现将《常州市授予外国人荣誉市民称号办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

二〇〇九年七月十六日

常州市授予外国人荣誉市民称号办法

　　第一条 为了表彰和鼓励外国人在本市经济建设、社会发展和对外友好交流合作中做出的突出贡献，充分调动其积极性，扩大本市对外影响，根据《江苏省授予荣誉公民称号条例》和《江苏省授予外国人荣誉公民、荣誉市民称号试行办法》等规定，结合本市实际情况，制定本办法。
　　第二条 在本市行政区域内授予外国人常州市荣誉市民称号的，适用本办法。
　　第三条 常州市外事办公室（以下简称“市外事办”）是本市授予外国人常州市荣誉市民称号工作的主管部门。
　　常州市荣誉市民审核小组由市政府办公室、市外事办、市外经贸局、市侨办的主要负责同志组成，审核小组办公室设在市外事办。
　　第四条 授予外国人常州市荣誉市民称号，应当坚持实事求是，注重实效，并遵循外国人乐于接受的原则。
　　第五条 常州市荣誉市民称号授予长期对华友好、遵守中国法律、为本市做出贡献的外国人。常州市荣誉市民候选人需在本市工作2年以上；对具有特殊贡献、特殊影响或特殊业绩的候选人，可以适当放宽在本市工作年限和工作地点的要求。
　　第六条 常州市荣誉市民应当具备下列条件之一：
　　（一）积极引荐境外投资主体，为本市引进外资做出重要贡献或长期在本市外资企业工作，为本市经济建设和社会发展做出突出贡献的；
　　（二）为本市制定发展规划，引进重大技术项目，合理开发、利用和保护资源，创新管理体制，引进国外智力，培训管理人员等方面提出建议被采纳，并产生重大经济效益和社会效益的；
　　（三）在重要的科学研究、技术改造、工程建设和工农业生产项目中，提供关键技术，积极传授新技术、新工艺、新方法，提出重要改进意见，为降低成本、缩短建设周期、提高工程综合效益等做出重要贡献的；
　　（四）为本市无偿引进先进技术、装备，发展科技、教育、卫生、文化、体育和社会福利事业做出积极贡献，捐赠或赞助款物数额较大的；
　　（五）在帮助本市消化吸收先进技术，开发新产品，开拓外销渠道，促进对外贸易和经济技术合作，发展开放型经济方面取得显著成绩的；
　　（六）长期坚持与本市友好交流合作，态度积极、热情友好、成绩突出的。
　　第七条 授予外国人常州市荣誉市民称号的申报和审批程序：
　　（一）申请授予常州市荣誉市民称号，由外国人在本市的工作单位或接待单位对其工作成果进行评定，提出申报材料；
　　（二）常州市荣誉市民申报材料经主管部门审核盖章后，报送市外事办；
　　（三）申报材料经常州市荣誉市民审核小组初审同意后，由市外事办报市政府审核；市政府常务会议同意后向市人民代表大会常务委员会提出授予常州市荣誉市民称号的议案。
　　第八条 授予外国人常州市荣誉市民称号的授予仪式和宣传报道：
　　（一）经市人民代表大会常务委员会审议决定授予常州市荣誉市民称号的，由市人民政府举行授予仪式，颁发荣誉市民证书，证书由市长签署；市外事办负责授予仪式的组织工作；
　　（二）外国人接受常州市荣誉市民证书，应当亲自到场参加授予仪式；
　　（三）对获得常州市荣誉市民称号的外国人的事迹，可以适当进行宣传报道，但事先应当征得其同意，报道内容须经市外事办审核。
　　第九条 获得常州市荣誉市民称号的外国人，不享有也不承担中国公民或有关团体、单位组织章程中规定的权利和义务，对他们仍应按外国人对待。
　　第十条 本市举行重大庆典活动，由主办单位邀请常州市荣誉市民参加，并给予贵宾礼遇。常州市荣誉市民在本市工作和生活期间，享有一定的特殊优待（具体优待办法由市外事办会同有关部门另行制定）。有关单位应当主动加强联系与沟通，积极鼓励和支持常州市荣誉市民继续为本市经济建设和社会发展做贡献。
　　第十一条 对于在本市投资开发并带来较大经济效益和社会效益而暂未授予常州市荣誉市民称号的外国人，可采取其他适当方式进行表彰。
　　第十二条 被授予常州市荣誉市民称号的外国人，有违反中华人民共和国法律、法规以及与荣誉市民称号不相称行为的，经市政府提出议案，由市人民代表大会常务委员会决定撤销其常州市荣誉市民称号。
　　第十三条 本办法自2009年8月1日起施行。2007年5月16日发布的《常州市授予外国人荣誉市民称号办法》（常政发〔2007〕80号）同时废止。