内蒙古自治区人大常委会


内蒙古自治区实施《中华人民共和国残疾人保障法》办法

(1995年6月2日内蒙古自治区第八届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过　根据2004年11月26日内蒙古自治区第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议关于修改《内蒙古自治区实施〈中华人民共和国残疾人保障法〉办法》的决定修正)

内蒙古自治区第十届人民
代表大会常务委员会公告

第 21 号

　　2004年11月26日内蒙古自治区第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过《内蒙古自治区人民代表大会常务委员会关于修改〈内蒙古自治区实施〈中华人民共和国残疾人保障法〉办法〉的决定》，现予公布，自公布之日起施行。

2004年11月26日　

第一章　总　　则

　　第一条　根据《中华人民共和国残疾人保障法》，结合我区实际，制定本办法。
　　第二条　残疾人是指在心理、生理、人体结构上，某种组织、功能丧失或者不正常，全部或者部分丧失以正常方式从事某种活动能力的人。
　　残疾人包括视力残疾、听力残疾、言语残疾、肢体残疾、智力残疾、精神残疾、多重残疾和其他残疾的人。
　　第三条　残疾人在政治、经济、文化、社会和家庭生活等方面享有同其他公民平等的权利。
　　各级人民政府应当采取辅助方法和扶持措施，给予残疾人特殊扶助，保障残疾人合法权利的实现。
　　全社会发扬社会主义人道主义精神，理解、尊重、关心、帮助残疾人，支持残疾人事业。
　　残疾人的法定扶养人、监护人必须对残疾人履行扶养义务和监护职责。残疾人的亲属应当鼓励和帮助残疾人增强自立能力。
　　残疾人的公民权利和人格尊严受法律保护。禁止歧视、侮辱、虐待、遗弃、侵害残疾人。
　　第四条　各级人民政府应当将残疾人事业纳入国民经济和社会发展计划，经费列入财政预算，使残疾人事业与本地区国民经济协调发展。
　　第五条　各级残疾人联合会承担本级人民政府委托的任务，协助本级人民政府开展残疾人工作，动员全社会的力量，发展残疾人事业。
　　残疾人联合会可以采取多种形式募集资金，办好经济实体，鼓励企业、事业单位及海内外个人对残疾人事业的发展提供资金，并接受财政、审计部门的监督检查。
　　第六条　旗县级以上人民政府应当建立残疾人工作协调委员会，负责综合协调有关残疾人事业、政策、规划与实施工作，解决残疾人事业中的重大问题，检查、督促《中华人民共和国残疾人保障法》和本办法的贯彻实施。其办事机构设在本级残疾人联合会。
　　第七条　残疾人必须遵守法律、法规、规章和公共秩序，履行应尽义务，遵守社会公德。
　　残疾人应当发扬乐观进取精神，自尊、自信、自强、自立，为社会主义建设贡献力量。

第二章　残疾评定

　　第八条　残疾须经旗县级以上的残疾人联合会会同卫生行政部门指定的有关医疗机构负责残疾人的残疾评定。
　　评定残疾人的医疗机构，应当严格按照国务院所规定的残疾标准进行评定，并为评定提供方便。
　　对医疗机构的残疾评定结论有异议的，可以申请复查。对复查结论仍有异议的，可以提请上一级卫生行政部门指定有关医疗机构进行复议，自治区组织的残疾评定结论为最终结论。
　　第九条　对经有关医疗机构评定为残疾的人员，由旗县级残疾人联合会发给《残疾人证》。

第三章　康复与预防

　　第十条　各级人民政府应当组织卫生、民政、财政等有关部门根据国家制定的康复计划采取有效措施，帮助残疾人恢复或者补偿功能，增强其参与社会生活的能力。
　　第十一条　各级人民政府应当积极创造条件，帮助城镇残疾职工和农村牧区残疾人加入城镇职工医疗保险和新型农村牧区合作医疗，并对其中的特困残疾人实施医疗救助。
　　旗县级以上人民政府及其有关部门应当有计划地在综合性医院设立残疾人预防和康复医学科(室)；有条件的盟和设区的市应当逐步设立残疾人预防、康复中心，开展康复医疗，加强康复科学研究，开展康复工作人员培训和康复技术指导工作，定期组织康复医疗队到农村牧区开展工作。
　　承担康复医疗任务的卫生、医疗单位应当利用现有的技术力量和设施，与传统的康复技术相结合，对残疾人实施有效的康复医疗。并鼓励、支持社会力量开办康复医疗机构。
　　特殊教育单位、社会福利企业等为残疾人服务的机构，应当创造条件开展康复训练活动。
　　第十二条　医学院校应当有计划地开设残疾人预防和康复课程，有条件的要设置康复专业，培养、培训各类康复专业人才。
　　第十三条　自治区、盟、设区的市残疾人联合会应当建立残疾人用品用具供应服务站点；旗县要逐步建立供应服务站点，负责残疾人康复器械、生活自助用品、特殊用品和其他辅助器具的供应和维修。
　　经营残疾人用品用具的企业，应当为残疾人提供优质的用品用具，并做好售后服务。
　　第十四条　残疾人按照国家有关规定恢复补偿功能所需的医疗费用，按照下列规定办理：
　　(一)已参加医疗保险的残疾职工，按照医疗保险有关规定办理；
　　(二)已参加工伤保险的残疾职工，按照工伤保险有关规定办理；
　　(三)未参加医疗保险、工伤保险的集体经济组织在业残疾人，由所在单位比照国家有关规定承担；
　　(四)贫困残疾人承担康复医疗费用确有困难的，由残疾人联合会协同同级民政部门给予帮助或者救济。
　　第十五条　各级人民政府应当有计划地开展残疾预防工作，加强对残疾预防工作的领导，宣传、普及优生优育和预防残疾的科学知识，针对遗传、疾病、药物中毒、灾害、环境污染和其他致残因素，制定行政规章，组织和动员社会力量，采取措施，预防残疾的发生和蔓延。
　　第十六条　各级卫生行政部门对残疾儿童要做到早期发现、早期诊治，加强残疾预防工作。
　　经旗县级以上医疗卫生、计划生育部门诊断为新生儿会出现严重生理缺陷或者严重遗传性疾病者，依据有关法律规定采取长效避孕或者绝育措施。

第四章　教　　育

　　第十七条　各级人民政府应当保障残疾人受教育的权利。残疾人教育作为国家教育事业的组成部分，加强领导，统一规划，有计划地发展残疾人教育事业，鼓励社会力量办学、捐资助学，逐步完善残疾人特殊教育体系和残疾人教育管理体系，负责对残疾人实行普通教育或者特殊教育。
　　第十八条　普通小学、初级中学应当招收能适应其学习生活的残疾儿童、少年入学，普通高级中等学校、技工学校、中等专业学校和高等院校，必须招收符合国家规定的录取标准的残疾考生入学，不得因其残疾而拒绝招收；拒绝招收的，当事人、亲属或者监护人可以要求教育行政部门或者劳动行政部门处理。教育行政部门或者劳动行政部门应当责令该学校招收。
　　学校对残疾学生应当一视同仁。对经济困难的残疾学生，应当酌情减免学费和其他费用，并按规定享受助学金。
　　第十九条　自治区、盟、设区的市应当设立特殊教育学校。旗县级可以根据需要设立特殊教育学校和民族特殊教育班。少数民族聚居区可以采用当地通用的语言授课。
　　教育行政部门应当有计划地在中小学附设特殊教育班(组)。
　　有条件的特殊教育学校、残疾幼儿儿童康复机构和街道办事处、嘎查村民委员会，可以根据需要建立残疾儿童学前班(组)，幼儿教育单位应当接受能适应其生活的残疾幼儿入园，并针对残疾幼儿的特点进行早期康复训练。
　　第二十条　劳动、教育行政部门和残疾人联合会应当有计划地发展残疾人职业技术教育，为残疾人提供职业技能培训。
　　残疾人所在单位应当对残疾职工进行符合其特点的文化和职业技术教育，鼓励残疾人自学成才。
　　第二十一条　自治区、盟、设区的市的师范院校应当有计划地开设特殊教育课程或者附设特殊教育师资班，为特殊教育培养师资。教育科学研究机构和教学研究机构应当开展特殊教育研究。
　　第二十二条　鼓励从事特殊教育工作，对从事特殊教育的人员和手语翻译按照有关规定享受特殊教育津贴。对从事特殊教育满十年的，发给荣誉证书；满十五年并在特殊教育岗位退休的，所享受的特殊教育津贴计入退休金。对从事特殊教育做出突出贡献的人员在职称评聘和晋级等方面应当给予优先。
　　第二十三条　特殊教育经费列入教育事业费支出，随教育经费的增加而增加，教育附加费收入应当有一定比例用于义务教育中的特殊教育，确保特殊教育与普通教育同步发展。

第五章　劳动就业

　　第二十四条　各级人民政府应当对残疾人劳动就业统筹规划，按照集中与分散相结合的方针，采取优惠政策和扶持保护措施，通过多渠道、多层次、多种形式安排残疾人就业，使残疾人劳动就业逐步做到普及、稳定、合理。
　　旗县级以上残疾人联合会逐步建立残疾人劳动服务机构。劳动服务机构受本级劳动行政部门指导，负责残疾人待业调查、就业登记、能力评估、职业培训和就业介绍、咨询、指导等工作，为残疾人就业服务。
　　各级人民政府应当把有劳动能力、有就业需求的残疾人纳入失业人员管理范围。各级残疾人联合会应当会同同级劳动和社会保障行政部门进行残疾人失业登记。失业残疾人员应当享受比普通失业人员更优惠的就业指导、就业培训、就业介绍和促进就业方面的各项政策。具体办法由自治区人民政府另行规定。
　　第二十五条　各级人民政府及其民政部门、残疾人联合会和街道办事处及其他社会组织，通过举办残疾人福利企业，精神残疾和智力残疾工序机构，按摩医疗及其他福利事业组织，安排残疾人集中就业。
　　有关部门对残疾人福利企业事业单位应当在生产、经营、技术、资金、物资、场地等方面给予扶持，税务部门应当按照国家有关规定减免税收。
　　第二十六条　鼓励、支持残疾人自谋职业。对自谋职业的残疾人，工商行政管理部门应当按规定减免管理费，银行应当按规定优先贷款，税务部门应当按规定给予减免税。
　　第二十七条　旗县级以上人民政府劳动和社会保障行政部门及其监察机构应当对残疾人劳动就业和社会保障的工作情况进行监督检查。
　　第二十八条　机关、团体、企业事业单位、民办非企业单位等各类用人单位，应当按照不低于本单位在职职工总数的千分之十五的比例安置残疾人就业。超过规定比例的，由当地人民政府予以奖励。达不到规定比例的应当缴纳残疾人就业保障金。每少安排一人，每年按照所在地在岗职工上年度平均工资额，缴纳残疾人就业保障金。
　　残疾人就业保障金由残疾人联合会委托税务部门代为征收。有条件的地方，财政拨款单位应缴纳的残疾人就业保障金，可以由同级财政直接划转。残疾人就业保障金应当专款专用，不得挪作他用。
　　残疾人就业保障金的缴纳、使用和管理的具体办法，由自治区人民政府另行规定。
　　第二十九条　各级人民政府和农村牧区基层自治组织应当组织和扶持农村牧区残疾人从事种植业、养殖业、手工业和其他适合残疾人特点的生产劳动，并在生产服务、技术指导、物资供应，农副产品购销和信贷等方面给予照顾。
　　各级人民政府在制定扶贫规划时，应当将农村牧区贫困残疾人列入扶持对象，帮助其掌握生产技能，通过劳动脱贫致富。
　　第三十条　残疾职工所在单位应当根据残疾职工的实际，为其安排适当工种和岗位，并提供适合其特点的劳动条件和劳动保护，在晋级、职称评定，劳动报酬、生活福利、劳动保险等方面，不得歧视残疾职工。
　　单位撤销、解散或者破产时，应当安排好残疾职工生活，并创造条件使其重新就业。

　　第六章　文化生活

　　第三十一条　文化、体育行政部门、残疾人联合会应当根据残疾人的不同特点和需要，采取灵活多样的形式，组织残疾人开展文化、体育和娱乐活动，丰富残疾人的生活。各级人民政府和有关部门应当给予鼓励和帮助。
　　第三十二条　自治区，盟、设区的市应当根据实际情况有计划地建立适合残疾人特点的文化、体育、娱乐活动中心。旗县以下人民政府，街道办事处、嘎查村民委员会和残疾人比较集中的企业事业单位，应当因地制宜逐步开辟残疾人活动场所。
　　第三十三条　鼓励文化、体育行政部门和残疾人联合会举办残疾人文艺汇演和体育运动会，并积极参加国内外比赛、交流，所需经费由举办单位解决。参加活动的残疾职工在集训、演出和比赛期间，所在单位应当照发工资并保证其福利待遇不变。无固定收入的，举办单位应当予以补贴。
　　第三十四条　各级新闻单位应当积极开展为残疾人服务的宣传，在宣传中对残疾人的称谓要规范。有关残疾人的电视新闻和影视作品应当逐步采用字幕和手语解说。

第七章　福利与环境

　　第三十五条　对无劳动能力、无法定抚养人、无生活来源的残疾人，民政部门、残疾人联合会按照有关规定给予救济和帮助。
　　残疾人所在单位、城乡基层组织、残疾人家庭应当鼓励帮助残疾人参加社会保险。
　　第三十六条　城镇社区应当将残疾人基本生活需求纳入社区服务内容，在社区布局、功能定位、服务设施建设方面，充分考虑残疾人的需求，为残疾人提供就近便利的服务。
　　第三十七条　生活无着的流浪乞讨残疾人，由当地民政部门救助站按照有关规定实施救助。受助残疾人常住户口所在地或者住所地人民政府应当予以接收和安置。禁止利用残疾儿童进行乞讨等违法犯罪活动。
　　第三十八条　各级人民政府应当鼓励社会力量，兴建残疾人福利设施，计划、财政、土地、城建等部门在经费、用地、基建、收费等方面给予扶持和优惠。
　　第三十九条　旗县级和苏木、乡、镇人民政府应当根据农村牧区残疾人的实际情况减免其义务工、公益事业费和其他负担。
　　第四十条　除享受本办法规定的扶助之外，残疾人凭《残疾人证》享受如下优待：
　　(一)文化、体育、娱乐和其他公共活动场所，应当对残疾人收费实行优惠，可以优先入场，并准予携带必备的辅助工具；
　　(二)残疾人乘坐火车、长途汽车、渡船、飞机等优先购票，优先搭乘，免费携带必备的辅助工具；
　　(三)盲人免费乘坐市内公共汽车。盲人读物免费邮递；
　　(四)国家医疗机构免收残疾人挂号费、注射费，并优先就诊；
　　(五)残疾职工由所在单位在同等条件下，优先安排住房。
　　第四十一条　夫妻一方或双方是残疾人，其中一方为城镇户口，生活难以自理、需要农村一方到城镇落户的，公安部门应当给予落户，并减免相关费用。
　　第四十二条　城市道路和公共建筑物，应当建立和完善方便残疾人的无障碍设施。
　　第四十三条　各级人民政府及其有关部门应当采取措施，加大资金投入，有计划地改善农村牧区贫困残疾人的住房条件；对城镇残疾人应当优先照顾其购买经济适用住房，对贫困残疾人，应当纳入政府廉租房范围，对特困残疾人，应当实行实物配租。
　　第四十四条　各级人民政府司法行政部门应当积极引导各级各类法律援助机构、法律服务机构为贫困残疾人提供优先、优质、优惠的法律援助和法律服务。
　　第四十五条　各级人民政府及其有关部门和全社会，应当组织好每年的“助残日”活动。以多种形式扶残助残。

第八章　奖励与处罚

　　第四十六条　各级人民政府和残疾人联合会及有关部门对下列情形之一的集体和个人给予奖励：
　　(一)残疾人在社会主义建设中做出显著成绩的；
　　(二)为维护残疾人合法权益做出显著成绩的；
　　(三)为发展残疾人事业成绩显著的；
　　(四)为残疾人服务做出显著成绩的；
　　(五)在预防残疾、康复医疗和科学研究做出显著成绩的；
　　(六)其他为残疾人事业做出突出成绩的。
　　第四十七条　违反本办法逾期不缴纳残疾人就业保障金的，由征收部门责令限期缴纳；仍不缴纳的，从欠缴之日起，按日加收千分之五的滞纳金。
　　用人单位对缴纳决定不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼；逾期不申请行政复议，也不提起行政诉讼，又不履行缴纳决定的，征收部门应当依法申请人民法院强制执行。
　　其他违反本办法需要追究法律责任的，按照《中华人民共和国残疾人保障法》的有关规定处理。

第九章　附　　则

　　第四十八条　本办法自公布之日起施行。


【案情回放】

2009年10月，史某进入某机械厂工作，每月工资2500元。双方签订劳动合同时约定同行竞业保密限制协议：未经机械厂同意，史某不论因何种原因离职后2年内不得到与机械厂有竞争关系的单位就职，并约定机械厂在史某离职后每个月发放竞业限制补偿金1500元以及违反竞业限制协议违约金为史某年收入的100倍。

在机械厂工作期间，史某可以接触到技术秘密，属负有保密义务的人员。2010年11月15日，史某以回老家装修房屋为由提出辞职，机械厂予以同意。2010年11月17日，史某即到与机械厂有竞争关系的某厂工作。2010年12月13日，机械厂用特快专递通知史某去领取离职后第一个月的竞业限制补偿金1500元。随后，机械厂以史某违反竞业限制条款为由诉至法院要求史某承担竞业限制违约金264万元。

史某认为离职时机械厂未支付补偿金，但在知道其重新任职后才发出领取通知，是恶意促使竞业限制条款生效；机械厂则认为每月支付并未规定一定要在离职时或每月月初支付，只要在当月，哪怕是月底支付都是符合约定的。江苏省无锡市惠山区人民法院经审理后认为，虽然机械厂支付补偿金行为发生在史某至有竞争关系企业任职之后，但只要是在一个月内（无论是月初还是月底）支付即符合法律规定，该竞业限制条款生效，故史某应承担相应的违约责任。同时，法院认为，机械厂与史某约定违约金明显过高，显失公平。综合考虑史某工作年限、工资报酬等因素,判决史某支付机械厂竞业限制违约金3万元。一审宣判后，双方当事人均未上诉。

【各方观点】

本案中，机械厂在史某离职当时没有支付补偿金，史某在离职两天后即到与机械厂有竞争关系的企业就职，而机械厂在史某离职一个月即将届满之时才向其发出领取补偿金的通知，由此引发竞业限制条款的效力问题。因此，本案的争议焦点在于：用人单位在劳动者离职后一个月内支付补偿金，竞业限制条款对劳动者是否具有法律约束力？如有，则史某应承担违约责任；如无，则机械厂应承担不利后果。对此，有以下三种观点：

史某：机械厂在我离职时没有支付补偿金，那么签订劳动合同时约定的竞业限制条款对我就没有约束力了。我到与机械厂有竞争关系的企业任职不违反法律规定，而机械厂在知道我重新就职后才发出领取补偿金通知，我当时并未实际领取到补偿金，故我无需承担违反竞业限制条款的法律责任。

江苏金匮律师事务所：机械厂在史某离职时没有支付补偿金，那么离职时约定的竞业限制条款对史某就没有约束力。史某到与机械厂有竞争关系的企业任职不受竞业限制条款约束，而机械厂在知道史某重新就职后才发出领取补偿金通知，是恶意促使竞业限制协议生效，恶意促使条件成就应视为条件不成就，所以竞业限制条款对史某无约束力。

江苏无锡惠山区劳动争议仲裁委员会：史某提出辞职，机械厂同意其辞职，双方劳动关系解除，而史某重新就职和机械厂通知领取补偿金都是发生在史某离职后一个月内，史某在有竞业限制条款的约束下仍至与机械厂有竞争关系的企业就职，其行为可以视为已违反竞业限制约定。同时，双方在签订合同时并未约定支付补偿金的时间必须在劳动者离职当时，无论是月初还是月底，机械厂只要在一个月内支付史某补偿金即符合法律规定，使竞业限制条款对史某发生约束力，史某应当承担相应的违约责任。

【法官回应】

离职后一个月内支付补偿金的竞业限制条款具有法律约束力

竞业限制起源于公司法中的董事、经理竞业禁止制度。随着经济社会的快速发展，员工跳槽现象普遍，而一些对企业经营和技术情况了如指掌的员工在跳槽后，往往选择与其以前业务特长相同或近似的业务，不但易成为原就职企业强劲的竞争对手，而且可能会情不自禁地使用原企业的商业秘密。为防止出现这种局面，企业开始采取与员工订立竞业限制协议的办法，以保护企业的竞争利益和商业秘密。因此，竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即：劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。

本案中，机械厂与史某签订了劳动合同，并对竞业限制进行了约定，既约定了补偿金的数额也约定了违反约定需承担的违约金数额，对这一点，双方当事人都是认可的。但对条款是否生效，双方产生了明显争议，史某坚持认为离职时应支付补偿金，否则条款就失效，其可以自由选择再就业，事实上其也确实到新的企业就职，而且机械厂在知道史某重新就职后才发出领取补偿金通知，是恶意促使竞业限制条款生效，恶意促使条件成就应视为条件不成就，故竞业限制条款对其无约束力；而机械厂则坚持认为，只要在离职后的一个月内支付补偿金，那么条款就生效，对史某具有法律约束力，史某应承担责任。双方孰是孰非，综合本案的实际情况，笔者认为可从以下三个方面来评析：

1.关于竞业限制条款是否生效问题

我国劳动合同法第二十三条规定：“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”史某在机械厂工作期间，担任车间主任一职，平时能够接触到机械厂设计图纸及技术秘密等，属于法律规定的负有保密义务的劳动者，依法可以签订竞业限制条款。但竞业限制条款生效有特殊的法律规定，因为竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款，也就是说要劳动合同的其他条款法律约束力终结后，该条款开始生效。江苏省劳动合同条例也有相关规定:“用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。”因此，按约支付劳动者经济补偿是使竞业限制条款生效的条件。

本案中，竞业限制条款生效的关键就在于看机械厂是否按约在规定的时间内支付史某补偿金。而机械厂与史某在签订劳动合同时仅约定补偿金为每月1500元，并未约定支付补偿金的时间必须在劳动者离职当时,因此，无论是月初还是月底，机械厂只要在一个月内支付史某补偿金即符合法律规定。史某于2010年11月15日离职，机械厂于2012年12月13日通知史某领取补偿金，支付补偿金的时间没有超过一个月的范畴。机械厂按照合同约定履行了自己的义务，是否实际领取补偿金不影响竞业限制条款生效。2011年11月17日,史某已至有竞争关系的企业任职，但机械厂的行为是按约履行，并非恶意促使竞业限制条款生效。综上，竞业限制条款在机械厂按约履行义务后对史某发生约束力，史某违反竞业限制条款应当承担相应的违约责任。

2.关于竞业限制违约金是否过高问题

对竞业限制的补偿标准，没有明确的法律规定。目前，各地的做法和规定也不一,因为“竞业限制”的范围只适于用人单位的关键员工，且跳槽后的行业是有直接竞争的同类行业。一般来说，只有制定较高的补偿标准，才是符合市场规律要求的“竞业限制”。而在实际操作中，经济补偿标准、数额由当事人自行约定。江苏省劳动合同条例规定：“约定违约金应当遵循公平原则，根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定。”因此，竞业限制违约金并非完全按照双方约定履行，而是应当遵循公平原则。本案中，机械厂依据在“劳动合同中约定竞业限制违约金为史某年收入的100倍”的规定，对违约金的计算是根据史某在机械厂工作10个月的总收入2.64万元，按2.64万元的100倍计算出违约金264万元。事实上，史某在机械厂工作时，每月领取的工资为2500元，264万元的违约金不仅远远超出史某劳动报酬，也远远超出普通劳动者的承受能力，明显过高，显失公平，应当予以调整。

3.关于规范竞业限制行为的问题

本案给企业如何通过竞业限制行为约束高级技术人员提供了一定的参考价值。企业高级技术人才是企业赖以生存的必要条件，这些人的轻易离职带给企业的不仅是岗位的缺失，还有企业核心竞争力的丧失。但是，在法律上高级技术人才依然属于劳动者，享有劳动者离职的权利。虽然法律上规定了企业可与高级技术人员约定竞业限制条款，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，但同时法律也为竞业限制条款的生效规定了诸多条件。

例如,江苏省规定年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月获得的报酬总额的三分之一，以及用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力等。同时，企业与劳动者约定违约金应当遵循公平原则，根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定。本案最终判决3万元违约金是综合考虑了史某工作年限、工资报酬等因素，虽然史某的离职有可能对企业造成的损失大于3万元，但法律对违约金进行了限制。但这样减弱了竞业限制条款对劳动者的约束力，导致企业在发生该类技术人员离职时往往处于被动的局面，这也是竞业限制立法应当思考的问题。

（作者单位：江苏省无锡市惠山区人民法院）