也谈善意取得制度在执行程序中的应用

善意取得制度在整个物权法体系中尤其是物权变动制度中处于一个重要而又敏感的地位，由于其与无权处分行为具有天然的联系，所以在债权体系中也有着极重要的作用。善意取得又称为即时取得，是指无权处分人在不法将其受托占有的他人之物转让给受让人，如受让人在取得该物时出于善意，则受让人取得该物的所有权，而原权利人丧失对该物的所有权。在我国的立法上，善意取得制度在《物权法》未颁布之前严格来讲并未有直接的法律条文规范，《物权法》颁布以后，其第106条至108条首次在法律上明确规定了善意取得制度的基本规则，从而使善意取得制度在实践上的应用有了明确的法律依据。
民事诉讼法对善意取得制度的适用及操作无明确规定，而善意取得制度在执行程序中因其与被执行的财产有着千丝万缕的联系而有着应用上的争议，而对于在执行程序中如何认定是否善意取得被执行的财产，各地法院在实践执行程序中因无具体的操作规程而适用不一，这样导致出现同案不同执行结果的现象。笔者对如何在执行程序中完善善意取得制度的应用提出了几点意见：
一、善意取得制度在执行程序中应用的几种情形
（一）对被执行的财产未采取强制措施的情形。对于已经进入执行程序的案件，如对被执行人的财产未采取相应的查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制措施的，那么被执行人在执行程序中将其所有的财产予以转移出售，而第三方购买的人对被执行人的财产以完全合理的市场价格购买，且并不知被执行人转移财产的行为侵害了其他债权人的合法权益，此时被执行人并未丧失对自有财产的处分权，因此，无权限制对其拥有处分权的财产进行自由地处分，第三方购买人此时购买的行为属于合法的交易行为，应受到法律的保护，只要是出于善，无恶意串通规避法院执行的现象，对此财产就不应再执行。而笔者也认为此种情形不应认定为第三方购买人系善意取得，其不符合善意取得的构成要件，被执行人始终对其所有的被执行的财产拥有所有权包括处分权，因此此种情形不应适用善意取得制度。
（二）对被执行的财产采取诉讼保全措施的情形。权利人在诉讼前和诉讼过程中均享有对另一方当事人的财产申请保全的权利，且依据相关法律规定，此保全措施的效力一直持续至案件执行完毕时止（法律及司法解释另有期限规定的除外）。如果权利人已经在诉讼前或诉讼过程中对被执行人的财产予以保全（查封或冻结），而被执行人在案件进入执行程序后将此保全的财产予以转移出售的，第三人购买符合合理的市场价格且为善意，此时应区分财产为动产和不动产的情况分析：1、保全财产系动产，被执行人因该财产被法院采取保全措施而丧失了对该财产的处分权，此时其转移出售该财产的行为仅为逃避法院的执行，在案件进入执行程序后，应由第三方购买人进行举证，提出符合善意取得的构成要件的证据，以证实其取得已保全动产确系善意取得，这样在实际操作中应通过执行听证程序来进行确认，如果证据确实充分，应认定第三方购买人为善意取得，财产的所有权归第三方购买人所有，而被执行人则应承担相应的法律责任。2、保全财产系不动产，传统民法认为善意取得仅仅适用于动产，实际上，善意取得中受让人的善意来自于对无权处分人占有动产或者在不动产产权证书上被登记为权利人这一类事实所产生的权利推定的信赖，也即对于物权公示的公信力的信赖，在这一点上，动产与不动产的公示所具有的公信力并无区别。因此，善意取得的标的物包括动产和不动产在内。在执行程序中，如若保全的财产系不动产，则区分为保全措施的法律文书是否已送达不动产变更登记机构，如已送达则被执行人在无权处分保全财产的情形下转移出售，其行为是违法法律规定，第三方购买人的行为虽符合善意取得的构成要件，但其不动产无法进行变更登记，因此不动产的所有权仍归属于被执行人，法院不应认定第三方购买人的善意取得效力，财产仍应继续执行，而第三方购买人可依相关法律规定要求被执行人承担相应的赔偿责任。
二、完善善意取得制度在执行程序中应用的对策
1、积极应用执行听证程序，注重程序公正、公平、公开。对于第三方购买人来说，其所购买的财产是否归属于他，完全依赖于法院的裁决；而对于申请执行人来说，其合法权益能否用被执行人擅自处分的财产来抵偿，也系由法院裁决。因此，在执行程序中，法院应严格适用执行听证程序，通过几方当事人的举证、质证，来确认证据的效力及最终财产的归属，这样不仅有利于对善意取得制度的认定，也使当事人在听证程序中充分表明意见，服从法院裁决的公正性。
2、注重调查，以事实为依据，以法律为准绳。执行程序中任何人（包括双方当事人）提出的意见如有确实充分的证据予以证实，均应由法院进行调查核实，对于证据的效力和真实性，除由双方当事人进行质证、认证外，法院对此也应有相应的调查措施来保障裁决的公正，作出的裁决要严格以事实为依据，以法律为准绳。
黑龙江省北安市人民法院 朱凯
新疆维吾尔自治区哈密地区行政公署办公室


哈行办发〔2008〕11号



关于印发哈密地区企业重大国有资产评估项目专家评审管理暂行办法的通知

各县（市）人民政府，地区各有关部门（单位）：
《哈密地区企业重大国有资产评估项目专家评审管理暂行办法》已经2008年第1次行署办公会议研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。


二○○八年三月四日　　　　


哈密地区企业重大国有资产评估项目
专家评审管理暂行办法

第一条　为确保国有资产评估质量，规范国有产权流转行为，强化对地区企业重大国有资产评估项目的科学管理，防止国有资产流失，根据《企业国有资产评估管理暂行办法》（国务院国有资产监督管理委员会令第12号）及国家和自治区各有关规定，结合地区实际，制定本办法。
第二条　本办法所称专家评审是指地区国有资产监督管理委员会（以下简称地区国资委）组织有关专家，对企业重大国有资产评估项目进行评价和审核。
第三条　本办法所称企业重大国有资产评估项目，是指由地区国资委负责核准或备案的、具有较大规模或重要的资产评估项目。具体包括：
（一）地区行署批准的重大经济事项所涉及的资产评估项目，包括企业对外投资、合并、分立、清算、整体或部分产权（股权）转让、资产拍卖等涉及出资人权益的经济行为；
（二）经批准场外协议转让的国有产权及股权变动等重大评估项目；
（三）地区国有企业整体或部分变更为有限责任公司或股份有限公司性质；
（四）确定涉及诉讼的资产价值；
（五）资产规模较小，但评估减值异常或资产结构特殊的资产评估项目；
（六）地区国资委认为有必要进行专家评审的评估项目。
上述企业重大国有资产评估项目,须经专家评审后，再由地区国资委核准或备案。
第四条　地区国资委负责组建由国有资产监督管理机构、政府有关部门、评估行业相关人员组成的专家库，专家库人员根据地区实际情况，每两年调整充实一次。专家库人员受地区国资委委托，组成专家组对企业重大国有资产评估项目进行评审。参与项目评审的专家从专家库中随机抽取，由不少于5人的奇数成员组成。
第五条　评审专家应具备的条件：
（一）在相关专业或资产评估领域具有丰富经验，有较高的业务能力和水准；
（二）应具有所从事专业的中、高级职称或注册执业资格；
（三）地区国资委认为需要的其它条件。
评审专家要维护资产评估工作的客观公正性，坚持原则，实事求是，公正廉洁，对企业和评估机构的情况负有保密义务并签订保密协议。凡与评审项目有利害关系的专家应当回避。
第六条　地区国资委负责将应审核的评估项目送交专家组，专家组接到完备材料10个工作日内向地区国资委提交审核意见。专家组根据工作实际需要，采取集中评审和分别独立评审相结合的方式进行评审。
第七条　专家评审主要从资产评估行业操作规范和相关专业技术经济角度出发，按有关要求对资产评估报告的质量做出审查和评价，为地区国资委对资产评估项目进行核准或备案提供决策参考意见。
（一）评估报告是否符合资产评估基本原理和评估操作规范；
（二）影响被评资产价值的因素是否考虑全面、正确；
（三）评估依据是否充分；
（四）评估方法是否科学合理；
（五）评估计算是否准确；
（六）评估结果成立的前提条件是否明确；
（七）地区国资委要求的重点评审事项。
第八条　项目评审程序
（一）集中评审程序：
1.企业负责人介绍企业生产经营状况、财务状况和被评估资产范围及有关背景等情况；
2.评估机构负责人介绍评估主要思路和重要事项；
3.地区国资委介绍评估报告初审情况；
4.专家对评估报告进行评审，提出评审意见，评估机构有关人员进行答辩；
5.专家表决形成书面评审意见；
6.地区国资委向有关部门（单位）反馈评审意见。
（二）独立评审程序：由地区国资委从专家库中抽取不少于5人的奇数专家，对评估项目进行独立评审，评审专家向地区国资委提交书面评审意见。在专家独立评审过程中，企业与评估机构有义务配合评审专家做好质询、答疑等工作。
第九条　专家评审实行有偿服务，评审发生的有关费用（包括专家咨询费、交通费）由地区国资委从专项经费中支付。
第十条　本办法由地区国资委负责解释。
第十一条　本办法自公布之日起施行。