【案情】
2010年，柏某在装修被告张某所经营的火锅城期间，与杨某达成口头协议，约定向杨某购买石材，并由杨某负责加工和安装。达成协议后，杨某按照约定向被告柏某交付了工作成果。2011年5月4日，经双方结算，柏某总共应当向杨某支付报酬（含材料款和人工工资）1.1424万元，但柏某仅向杨某支付了定金300元，至今仍欠1.1124万元。为此，杨某向法院提起诉讼，请求柏某和张某支付剩余款项。
【分歧】
本案在审理过程中，出现了两种不同意见：
第一种意见认为，装修火锅城属于建设工程施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，故被告张某对被告柏某尚未向原告支付的款项应当承担责任。
第二种意见认为，装修火锅城虽属于建设工程施工，但因双方当事人不属于建设工程施工合同的适格主体，故不能适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，原告与被告是在承揽合同关系下进行火锅城装修，原告杨某向被告张某提出支付石材款和承揽报酬的诉讼请求不能得到法院支持。
【评析】
笔者同意第二种意见。理由如下：
1.本案中装修火锅城行为属于建设工程施工 最高人民法院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》明确提出“装修装饰工程属于建设工程”；国务院发布施行的《建设工程质量管理条例》第二条第二款亦明确规定“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”因此，本案中装修火锅城之行为应被认定属于建设工程施工。
2.本案被告张某与柏某法律关系仅为一般承揽合同关系，而非建设工程施工合同关系 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及现行的我国建设部和工商行政管理局于1999年制定的《建设工程施工合同》（示范文本GF-1999-0201）中第二部分通用条款1.3条与1.4条之规定，在建设工程施工合同中的发包人应具有工程发包主体资格，其只能是经过批准的建设工程的开发单位，一般是法人；承包人应具有工程施工承包主体资格，只能是具有从事勘察、设计、建筑、安装经营资格的法人。因此，不具有工程发包主体资格的被告张某并非作为建设工程发包人要求他人对火锅城进行装修，与此对应的是被告柏某也不具有工程施工承包主体资格。因本案装修工程投资额在30万元以下，根据我国建设部颁行的《建筑工程施工许可管理办法》第二条第二款规定，“工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证”，故被告张某与被告柏某无需作为建设工程的发包人与承包人，亦无需办理施工许可证，通过订立一般承揽合同即可对火锅城进行装修，而原告杨某与被告柏某之间仅为就火锅城装修工程中的石材安装承揽合同关系。因此，原告无权依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定要求被告张某支付工程款。
3.因合同相对性原理，原告杨某向被告张某提出的诉讼请求不能得到支持 由于被告张某与被告柏某、被告柏某与原告杨某之间各为一般承揽合同关系，原告杨某与被告柏某之间对装修所用石材还有买卖合同关系，根据合同相对性原理，债权债务只及于合同当事人，即原告杨某仅能向被告柏某要求支付石材款和承揽报酬，故原告杨某向被告张某提出支付石材款和承揽报酬的诉讼请求不能得到法院支持。
（作者单位：重庆市潼南县人民法院）
丽水市雷电灾害防御和应急实施办法
浙江省丽水市人民政府
丽水市雷电灾害防御和应急实施办法
丽政令〔2007〕49号
《丽水市雷电灾害防御和应急实施办法》已经市政府第18次常务会议审议通过，现予发布，自2007年5月1日起施行。
市 长：陈荣高
二○○七年三月二十一日
丽水市雷电灾害防御和应急实施办法
第一章 总 则
第一条 为避免和减轻雷电灾害，保障人民生命和财产安全，促进经济和社会的可持续发展，依据《中华人民共和国气象法》、《中华人民共和国安全生产法》、《浙江省雷电灾害防御和应急办法》等法律法规和规章，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市行政区域内从事雷电灾害防御以及灾害事故应急处理，适用本办法。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。
第三条 雷电灾害防御和应急处理工作，坚持预防为主、防御与救助相结合，实行统一规划、归口管理、分工协作的原则。
第四条 县级以上人民政府应当加强对雷电灾害防御工作的领导，将雷电灾害防御经费纳入同级财政预算，逐步加大对雷电灾害防御工作的投入，提高雷电灾害预警和应急处理能力。
第五条 县级以上气象主管机构负责本行政区域内雷电灾害防御和应急处理工作。
莲都区的雷电灾害防御和应急处理工作由市气象主管机构负责。
公安、建设（规划）、安全监管、质监、发改委、电力等有关部门应当按照各自职责，共同做好雷电灾害防御和应急处理工作。
第六条 县级以上气象主管机构和有关部门应当鼓励和支持雷电灾害防御科学技术研究，推广和应用先进的雷电灾害防御技术，宣传普及雷电灾害防御的科学知识，增强全社会防雷减灾意识。
第七条 县级以上人民政府应当对雷电灾害防御和应急处理工作有突出贡献的单位和个人，给予表彰和奖励。
第二章 雷电灾害防御
第八条 县级以上气象主管机构应当会同公安、建设（规划）、安全监管等有关部门，依据全省雷电灾害防御规划，编制本行政区域内的雷电灾害防御实施方案，经专家论证后报当地人民政府批准公布，并报上一级气象主管机构备案。
第九条 县级以上气象主管机构应当建立和完善雷电灾害监测网络和预警信息系统，确保监测和预警系统的正常运行。
气象主管机构所属的气象台站应当加强对雷电灾害性天气的监测预警，及时向社会发布雷电灾害性天气预报。
第十条 下列建（构）筑物、设施或场所必须安装雷电防御装置，并与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用：
（一）国家防雷设计规范规定的一、二、三类防雷建（构）筑物；
（二）石油、化工等易燃易爆物资的生产和贮存场所；
（三）电力、通信、交通运输、广播电视、金融证券、医疗卫生、计算机网络等公共服务行业的设施和场所；
（四）法律、法规、规章和相关技术规范规定的其他建（构）筑物、设施或者场所。
第十一条 涉及公共安全和国计民生的大型建设工程、重点工程、爆炸危险环境等建设项目应当进行雷击风险评估，以确保公共安全。
需要评估建设项目的具体范围由市气象主管机构会同相关部门共同制定。
第十二条 防雷产品必须符合国家标准，并经依法检验合格和气象主管机构备案，禁止销售、使用无合格证书的防雷产品。
第十三条 从事雷电防御装置检测、工程专业设计和施工的单位，应当依法取得相应的资质证书，并在资质许可的范围内从事雷电防御装置检测、工程专业设计和施工活动。
第十四条 从事雷电防御装置检测、工程专业设计和施工的专业技术人员，应当依法取得相应的资格证书。
第十五条 雷电防御装置的设计方案应当经当地气象主管机构审核；未经审核同意的，不得交付施工。
建设（规划）、公安消防等部门依法对必须安装雷电防御装置的建设工程实施行政许可时，应当要求建设单位提供由当地气象主管机构出具的雷电防御装置设计审核意见书。
第十六条 申请雷电防御装置设计审核应当提供《防雷装置设计审核申请书》、防雷工程专业设计单位和人员的资质证和资格证书、经当地气象主管机构认可的防雷专业技术机构出具的有关技术评价意见。需要进行雷击风险评估的项目，提交雷击风险评估报告。
第十七条 受理雷电防御装置设计审核申请的气象主管机构对设计审核合格的应当作出准予行政许可的书面决定。
设计审核不合格的，应当作出不予行政许可的书面决定，并同时出具雷电防御装置设计修改意见书。
未通过雷电防御装置设计审核的，应当按照雷电防御装置设计修改意见书进行设计修改后重新申报。
第十八条 雷电防御装置施工单位必须按照核准的设计方案进行施工，并对雷电防御装置的施工质量负责。
在施工过程中变更和修改设计方案的，必须报当地气象主管机构重新审核同意后方可施工。
第十九条 建设单位应当委托具有相应资质的检测机构对雷电防御装置的施工实施跟踪检测。检测机构应当记录检测数据，登记建档，出具检测报告，并对检测数据的真实性负责。
第二十条 雷电防御装置竣工后，应当经当地气象主管机构验收；未经验收或者验收不合格的雷电防御装置不得交付使用。
申请雷电防御装置竣工验收应当提供雷电防御装置竣工验收申请表、雷电防御装置设计核准书、防雷工程专业施工单位和人员的资质证和资格证书、防雷产品相关材料及具有气象主管机构认可的检测机构出具的《防雷装置检测报告》等相关材料。
第二十一条 受理雷电防御装置竣工验收申请的气象主管机构应当对竣工验收合格的作出准予行政许可的书面决定，并出具雷电防御装置竣工验收合格证。
竣工验收不合格的，应当作出不予行政许可的书面决定，并出具雷电防御装置整改意见书。
第二十二条 建设行政主管部门在受理建设工程验收备案申请时，应要求建设单位提供由当地气象主管机构出具的雷电防御装置验收合格证。
建设档案接收具有雷电防御工程的建设项目文件时，应当要求建设单位提供气象主管机构出具的雷电防御装置验收合格证明材料，未提供或提供不完整的，应责令限期补正。对拒绝补正的，建设部门不应出具该建设工程竣工档案验收意见书。
第二十三条 安装雷电防御装置的单位应当对雷电防御装置进行经常性的维护、保养，并委托雷电防御装置检测机构实施定期安全检测。检测不合格的，使用单位应当及时整改。
易燃易爆场所的雷电防御装置应当每半年检测一次，其他雷电防御装置每年检测一次。
第二十四条 评估机构对生产、经营、储存易燃易爆化学品的场所进行安全评估时，应当要求报评单位提供有效的雷电防御装置安全性能检测报告书。
第二十五条 县级以上气象主管机构应当组织对安装雷电防御装置的建（构）筑物或设施的使用单位进行安全检查，检查时可以依法查阅被查单位的雷电防御装置设计审核意见书、竣工验收合格证、定期检测报告等相关材料。
检查中发现存在雷电防御安全隐患的，应当责令其限期整改。
第三章 雷电灾害应急
第二十六条 县级以上气象主管机构会同同级安全监管、建设、公安、电力、通信、卫生等部门拟订本行政区域的雷电灾害应急救援预案，报本级人民政府批准后公布。
第二十七条 本办法第十条所列的建（构）筑物或设施的使用单位应当制定雷电灾害应急抢救方案，建立应急抢救组织或者指定应急抢救人员，落实应急抢救责任。
雷电灾害应急抢救方案应当报当地安全监管部门和气象主管机构备案。
第二十八条 雷电灾害发生后，有关单位应当迅速实施应急抢救方案，并根据雷灾级别，立即报告当地政府及相关部门，不得隐瞒不报、谎报或者拖延不报，并做好现场保护。
当地人民政府、气象主管机构和其他有关部门接到报告后，应当立即派人赶赴现场，组织抢险救灾，防止灾情扩大，并按照国家、省、市有关规定及时将雷电灾害情况上报上一级行政机关。
第二十九条 县级以上人民政府接到雷电灾害险情报告后，应当启动并组织实施相应的雷电灾害应急救援预案。
县级以上人民政府有关部门应当按照雷电灾害应急预案的分工，做好相应的应急工作。
有关单位和个人应当配合雷电灾害救援工作，并提供一切便利条件。
第三十条 发生雷电灾害后，气象主管机构应当会同有关部门及时组织调查，查明性质和责任，提出整改措施，并对责任单位和责任人提出处理意见。
任何单位和个人不得干扰、阻挠对雷电灾害的依法调查处理。
第三十一条 县级以上气象主管机构应当及时统计分析本行政区域内发生雷电灾害的情况，并向社会公布。
第四章 法律责任
第三十二条 县级以上人民政府、气象主管机构和有关部门有下列行为之一的，依据《浙江省雷电灾害防御和应急办法》第二十七条规定，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未按规定编制雷电灾害应急救援预案，或者未按雷电灾害应急预案的要求履行职责的；
（二）对不符合技术标准的雷电防御装置设计方案作出设计审核行政许可的；
（三）隐瞒、谎报或者授意他人隐瞒、谎报雷电灾害灾情的；
（四）在雷电灾害防御和应急处理中违反法律、法规、规章和本办法规定，有其他渎职、失职行为的。
第三十三条 有下列行为之一的，依据《浙江省雷电灾害防御和应急办法》第二十八条规定，由县级以上气象主管机构责令限期改正，可处以5000元以下罚款；情节严重的，可处5000元以上2万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：
（一）应当安装雷电防御装置而拒不安装的；
（二）雷电防御装置设计方案未经审核同意，擅自施工的；
（三）雷电防御装置未经竣工验收或者验收不合格，擅自投入使用的；
（四）雷电防御装置使用单位拒绝接受气象主管机构的防雷安全检查，拒绝实施定期检测，或者经检测不合格又拒绝整改的。
第三十四条 有下列行为之一的，依据《浙江省雷电灾害防御和应急办法》第二十九条规定，由县级以上气象主管机构责令停止违法行为，可处以2万元以下的罚款；情节严重的，可处以2万元以上5万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：
（一）在雷电防御装置检测、工程专业设计、施工活动中弄虚作假的；
（二）无资质、资格证书或者超越其资质、资格等级许可的范围承揽雷电防御装置检测、工程专业设计、施工业务的；
（三）伪造、买卖雷电防御装置检测、工程专业设计、施工资质、资格证书的。
法律、法规、规章对前款行政处罚已有规定的，从其规定。
第五章 附 则
第三十五条 雷电灾害按照人员伤亡、经济损失、社会影响的程度，分为特大型、大型、中型、小型四级，按省政府规定标准执行。
第三十六条 本办法所称雷电防御装置，是指具有防御直击雷、雷电感应和雷电波侵入性能的接闪器、引下线、接地装置、抗静电装置、电涌保护器以及其他连接导体等防雷产品和设施的总称。
第三十七条 本办法第十条所称的国家防雷设计规范规定的一、二、三类防雷建（构）筑物，是指《建筑物防雷设计规范》（GB 50057-94）规定的防雷分类。
第三十八条 本办法自2007年5月1日起施行。《丽水市防御雷电灾害管理办法》（市政府第27号令）同时废止。